背信損害上市公司利益罪無罪辯護書怎麼寫
尊敬的合議庭各位法官:
我受本案被告人於某的委託,接受江蘇徵遠律師事務所指派，出庭為被告人於某被控“違規不披露上市公司重要資訊罪”、“背信損害上市公司利益罪”進行辯護。根據我庭前的調查、閱卷，認真聽取於某本人對全案真相的介紹和自我辯解,分析控方《起訴書》和指控證據，分析《刑法》161條、169條的構成要件同本案的案情，再經過今天的公開開庭的庭審質證。首先，我對公訴人在《起訴書》中所表述“被告人於某自動投案，如實供述自己罪行，可以從輕或者減輕處罰。”表示贊同和感謝。對《起訴書》指控“違規不披露重要資訊罪”定性無異議。但認為本案被告人於某不構成“背信損害上市公司利益罪”。現在我向法庭發表辯護意見，請審查、採納。
一、江蘇××高科技股份有限公司(以下簡稱江蘇××)被指控違規不披露重要資訊罪，其直接負責的主管於某具備法定和酌定從輕情節，建議適用《刑法》第37條免予刑事處罰。
1、被告人於某系自動投案，如實供述自己罪行，具備法定自首情節，可以從輕或者減輕處罰(證據材料見起訴書、發破案經過、2009年6月24日於某的訊問筆錄)。
2、被告人於某當庭自願認罪並適用普通程式簡化審理。依據最高人民法院、最高人民檢察院、司法部《關於適用普通程式審理“被告人認罪案件”的若干意見(試行)》第9條規定“人民法院對自願認罪的被告人，酌情予以從輕處罰”。
3、本案被告人於某系初犯(證據材料見常口簡項查詢)，犯罪前一貫遵紀守法，表現較好。身為民營企業家，對公司和地方經濟發展是有著突出貢獻的先進人士，依據案發之前其從未受過任何刑事、行政處罰，史上無前科劣跡的情節可酌情從輕。
4、本案被告人於某犯罪時間正值世界金融危機時期，銀行逐年收縮放貸，致使江蘇××集團有限公司(以下簡稱“××集團”)等關聯公司資金鍊越繃越緊。為能確保××集團等關聯公司投資專案正常運營，避免××集團等關聯公司員工大批失業下崗增加政府安置就業負擔。被告人於某是在無奈之下才選擇違規擔保和不披露該重要資訊的犯罪之舉。該違法行為通過××集團及於某本人的努力，已將其所涉金額16035萬元的違規擔保責任全部解除，並進行了資訊的及時披露，現在江蘇××危機已全部化解(證據材料見訴訟證據卷262-265頁)，未給公司股東或者其他人利益造成嚴重損害後果，其犯罪情節涉及連續十二個月累計數額佔淨資產的比例也略大於立案追訴標準百分之五十，其社會危害程度較輕，主觀惡性較小，犯罪情節輕微，可以免予刑事處罰。
5、被告人於某已經是年逾古稀、風燭殘年的老人，並且伴有多發性腦梗死、極高危高血壓(3級)、冠心病、抑鬱症等嚴重疾病(證據材料見戶籍證明、揚州市第三人民醫院入院記錄、出院記錄、MR診斷報告等)。現在於某對其犯罪行為也是深深地表示懺悔。《刑法》的立法精髓，當以教育為主，懲戒為輔。適用《刑法》第37條免予刑事處罰，即可達到在震攝犯罪目的，也可以卓顯人道主義的人文關懷，使被告人於某目前的多重重疾能夠及時得到良好的醫護救治，得以安度晚年。
二、被告人於某被指控背信損害上市公司利益罪，由於××集團等關聯公司具備清償能力，也未致使江蘇××利益遭受重大損失，指控的犯罪事實證據不足，故不構成背信損害上市公司利益罪。
依據我國《刑法》第一百六十九條 “上市公司的董事、監事、高階管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金;…… (四)為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其他單位或者個人提供擔保的;……”、《最高人民檢察院公安部關於公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第十八條 “上市公司的董事、監事、高階管理人員違背對公司的忠實義務，利用職務便利，操縱上市公司從事損害上市公司利益的行為，以及上市公司的控股股東或者實際控制人，指使上市公司董事、監事、高階管理人員實施損害上市公司利益的行為，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:…… (四)為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其他單位或者個人提供擔保，致使上市公司直接經濟損失數額在一百五十萬元以上的;……”法律規定，本案立案追訴標準應該是被告人於某實施違規擔保背信行為致使江蘇××直接經濟損失數額在一百五十萬元以上。很顯然《起訴書》指控的事實並不能證明江蘇××直接經濟損失數額在一百五十萬元以上。
《起訴書》指控被告人於某涉嫌“背信損害上市公司利益罪”事實部分內容全文為：“江蘇××時任法定代表人、董事長被告人於某利用職務便利，未提交董事會、股東大會審議，也未告知其他董事、監事、高階管理人員，擅自以江蘇××名義為明顯不具有清償能力的控股股東××集團等關聯方提供上述擔保24筆，金額總計人民幣16035萬元。其中，2009年6月12日，揚州市中級人民法院已判決江蘇××對××集團償還黃某借款人民幣800餘萬元債務承擔連帶責任。”通過該節事實陳述，認定被告人於某實施背信行為致使上市公司利益遭受重大損失的事實，僅僅為2009年6月12日，揚州市中級人民法院尚未生效的一審判決江蘇××對××集團償還黃某借款人民幣800餘萬元債務的連帶責任。很明顯揚州市中級人民法院一審判決書尚未生效，江蘇××連帶責任也並未實際發生和承擔，尚不具備法定的追訴標準數額。
首先，本罪屬於結果犯，即只有行為主體實施背信行為致使公司財產直接遭受重大損失，兩項因果同時具備，方可成立本罪。假如行為主體實施背信行為致使公司財產存在重大損失的風險，但行為主體實施其他行為及時補救，並沒有使全體財產減少，應該不成立本罪。本案被告人於某實施違規擔保行為致使揚州市中級人民法院一審判決江蘇××承擔800餘萬元債務連帶責任，使江蘇××財產存在重大損失的風險，但是由於被告人於某通過××集團與債權人黃某在江蘇省高階人民法院二審中達成以××集團所持有的江蘇××股票512898股抵償所欠黃某的借款人民幣800萬元(不受股價變動的影響)的民事調解書，××集團履行上述債務後，江蘇××不再承擔任何責任，該生效調解文書已經於2009年12月9日通過揚州市中級人民法院執行終結(證據材料見訴訟證據卷248-261頁)。江蘇××針對擔保權人黃某並未承擔任何連帶清償責任，也無任何直接經濟損失。所以，本案並不具備致使上市公司利益遭受重大損失的構成要件，也就不構成該罪。
其次，擔保目的是為了保證主合同債務的履行，保證主合同債權的實現。借款合同屬於主合同，擔保合同屬於從合同，借款合同的債務得以完全清償，則擔保合同所擔保的事項不復存在，擔保人因擔保合同所產生的責任則徹底解除。本案所涉違規擔保金額總計人民幣16035萬元，截止2009年12月31日，××集團及於某通過以股抵債或用減持股票款向主債權人予以償還等方式，已將江蘇××違規擔保產生或可能產生的給付或賠償責任徹底解除和消滅(證據材料見訴訟證據卷266-396頁)。本案於2010年3月18日立案，江蘇××已經不存在任何擔保給付或賠償責任，也就不存在本罪致使上市公司利益遭受重大損失的構成要件。
再次，從本案訴訟證據相關法院民事調解書、執行裁定書、通過股份減持方式償還借款的相關付款憑證，以及其他的有關檔案(證據材料見訴訟證據卷266-396頁)內容可以證明××集團等關聯公司及於某通過以股抵債或用減持股票款向主債權人予以償還等方式，償還涉及的全部違規擔保金額總計人民幣16035萬元。從涉及擔保總額人民幣16035萬元的債務已由××集團等關聯公司全部清償的事實來看，本案××集團等關聯方並非《起訴書》中所稱“明顯不具有清償能力”。僅僅是由於銀行逐年收縮放貸，致使××集團等關聯公司資金鍊越繃越緊。但××集團系實體企業，其僅僅通過以股抵債或減持江蘇××的股份方式即全部償清了人民幣16035萬元的債務。時至今日，××集團等關聯公司投資專案仍然正常運營，也未出現大批員工失業下崗的情形，更沒有進入破產清算程式。由此，本案被告人於某即便違規向××集團等關聯公司進行了擔保，但因為××集團等關聯公司具備清償該擔保總債務的能力，也就不完全符合《刑法》第169條“……(四)為明顯不具有清償能力的單位或者個人提供擔保，或者無正當理由為其他單位或者個人提供擔保的;……”規定的犯罪構成要件。
最後，通過本案全案卷宗證據的庭審質證，可以發現證明××集團等關聯公司為明顯不具有清償能力的單位或者個人的證據嚴重不足。證明因被告人於某違規擔保人民幣16035萬元致使上市公司利益遭受重大損失的證據僅僅是2009年6月12日揚州市中級人民法院尚未生效的一審判決書。然而，本案卷宗中卻有大量的相關法院民事調解書、執行裁定書、通過股份減持方式償還借款的相關付款憑證，以及其他有關檔案、2009年6月12日揚州市中級人民法院(一審)判決書上訴至江蘇省高階人民法院(二審)於2009年12月8日達成的民事調解書和揚州市中級人民法院執行裁定書(證據材料見訴訟證據卷248-396頁)。證明××集團等關聯公司是完全具有清償能力，並且也未致使江蘇××利益遭受重大損失。依據《刑事訴訟法》明確規定運用證據得出的結論必須是確實充分的，唯一的，排除其他可能的，以及對於證據不足，不足以證明被告人有罪的指控，應作為證據不足，指控的犯罪事實不能成立的無罪判決。本案被告人於某被《起訴書》指控“背信損害上市公司利益罪”證據明顯不足，指控的犯罪事實不能成立，應當作無罪判決。
綜上所述，本案被告人於某被指控違規不披露重要資訊罪，因具備自首法定從輕及諸多酌定從輕情節，其犯罪情節顯著輕微，不需要判處刑罰，請求適用《刑法》第37條，對其免予刑事處罰。被告人於某被指控背信損害上市公司利益罪因證據明顯不足，請求法庭判決該罪不能成立。
謝謝法庭!
辯護人：陳聯睿 律師
江蘇徵遠律師事務所
二○一二年元月十一日
辯護書的好壞，直接影響整個案件，辯護書不用寫的很長很多，但是一定抓住重點寫核心內容，內容一定要與事實符合，有證據有法律依據，這樣法院才會進行受理。如果個人不會寫的，建議讓專業的律師代寫，這樣勝算會比較大一些。
